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查看完整报告一、工程转包的法律后果包括1.违约责任2.其他法律责任
在建设工程领域,工程违法转包、挂靠现象较为常见;且工程转包和工程挂靠又比较相似,非常容易混淆。事实上,工程转包、工程挂靠不仅理论上的定义不同,而且在法律上的认定标准也有所区别;那么工程转包的法律后果有哪些,工程转包有哪些法律后果?
二、工程转包的后果
《建筑法》第26条规定,承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工公司超越本公司资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工公司的名义承揽工程。禁止建筑施工公司以任何形式允许其他单位或者个人使用本公建设工程施工合同纠纷中转包的法律处理原则司的资质证书、营业执照,以本公司的名义承揽工程。
《建筑法》第67条第一款规定承包单位将承包的工程转包的,或者违反本法规定进行分的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。
听律网引用法规
[1]《建筑法》 第26条
[1]《建筑法》 第67条
三、建设工程转包的表现形式及如何认定
转包,是指承包单位承包工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的行为。那么建设工程转包的表现形式有哪些,怎么认定建设工程转包?
四、对于工程来说,哪些环节是不能转包的呢?
专业分析
建设工程主体结构的施工不能转包,建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。为防止某些承包单位在拿到工程项目后以分包的名义倒手转包,禁止分包单位将其承包的工程再分包。
法律依据
《建筑法》第二十九条,建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位;但是,除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可。施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。
听律网引用法规
[1]《建筑法》 第二十九条
五、工程分包和转包的区别是什么?
转包是指承包人在承包工程后,又将其承包的工程建设任务转让给第三人,转让人退出现场承包关系,受让人成为承包合同的另一方当事人的做法。由于转包容易使不具有相应资格的承包者进行工程建设,以致导致工程质量低下、建设市场混乱,所以中国法律、行政法规均作了禁止转包的限定。 分包是指从事工程总承包的单位将所承包的建设工程的一部分依法发包给具有相应资格的承包单位的做法,该总承包人并不退出承包关系,其与第三人就第三人完成的工作成果向发包人承受连带职责。 “挂名”,即所谓“公司挂名经营”,就建筑业而言,是指一个施工公司应予他人在肯定期间内使用自己公司名义对外承接工程的做法。应予他人使用自己名义的公司为被挂名公司,相应的使用被挂名公司名义从事经营活动的公司或个人(个体工商户和其他有经营做法的自然人)为挂名人。最高人民法院在制订《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纷争案件适用法律问题的解释》时并无直接将该做法定义为“挂名”,而是表述为“借用”,即无资格的事实上施工人借用有资格的建筑施工公司名义从事施工,“挂名”与“借用”事实上上系同一概念。
六、承包人在家中转让建设工程合同是否可行,如何支持发包人主张解除建设工程合同?
建设工程合同为什么不能转让?这属于转包行为,《建筑法》中明文规定禁止承包单位将其承包的全部建设工程转给他人。《建筑工程质量管理条例》对“转包”进行了明确的法律定义,是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人,或者将其承包的全部建设工程截肢以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。可依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条之规定,解除与承包人的合同,并要求其承担违约责任和赔偿损失。第八条 承包人具有下列情形之一,发包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持 (一)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的; (二)合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的; (三)已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的; (四)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。
听律网引用法规
[1]《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第八条
[2]《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第八条
七、转包方和承包方的索赔条件
相关法律可参考;(二)合同商定的时限内无完工,隶属违法转包,发包人请求解除建设工程施工合同的,并拒却修复的(一)明确表示或者以做法表明不履行合同主要义务的;(三)已经完成的建设工程质量决裂格,应予支持,发包人有权解除建设工程施工合同,且在发包人催告的合法时限内仍未完工的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纷争案件适用法律问题的解释》第八条 承包人具有下列情形之一;(四)将承包的建设工程违法转包、违法分包的承包人未经发包人认可将不能转包的事项进行转包
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[1]《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纷争案件适用法律问题的解释》 第八条
八、建筑公司将工程全部转包给二级公司是否合法?
您好,您咨询的是建设工程合同纠纷您的描述,您说南通六建公司转包给鄂尔多斯当地的一家二级建筑公司,如果您说的“转包”是指南通六建公司将全部工程交由二级建筑公司完成的话,那么该转包合同是无效的,因为法律禁止转包。若合同无效,但是建设工程已经竣工合格的,您可以要求参照合同约定支付工程价款,至于诉讼对象,《工程建设合同解释》第二十六条,实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。也就是说,您可以一起起诉南通六建和当地建筑公司,也可以直接起诉城投公司,并追加南通六建和当地建筑公司为本案当事人。
听律网引用法规
[1]《工程建设合同解释》 第二十六条
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